关于婚姻法修改的若干建议

滕传枢


　　我国现行婚姻法是在1950年婚姻法的基础上修改制定的。1950年婚姻法是我国新民主主义革命胜利后制定的第一部婚姻法，其基本精神是废旧立新，即废除封建主义的婚姻家庭制度，建立社会主义的婚姻家庭制度。在建国后的一段历史时期中，1950年婚姻法完成了在婚姻家庭领域废旧立新的伟大历史使命。
　　随着建国以来社会生活各个方面的发展变化，为了适应婚姻家庭领域出现的新情况，调整好新的历史时期的婚姻家庭关系，国家对1950年婚姻法进行了修订，于1980年9月颁布，人们称之为新婚姻法。新婚姻法进一步完善了婚姻法的基本原则，提高了法定结婚年龄，增加了计划生育的规定，修改了禁止血亲结婚的规定，明确了一方要求离婚的处理原则，发展了社会主义家庭关系。新婚姻法颁布至今已有15年，在这段历史时期，新婚姻法在巩固和发展社会主义婚姻家庭制度、继续同婚姻家庭领域里的封建思想和资产阶级思想斗争、保障公民的合法权益等方面起到了巨大的历史作用，有力地促进了社会主义现代化建设。新婚姻法颁布以来的这15年，是我国改革开放的15年，是计划经济的旧体制向社会主义市场经济新体制转变的15年，也是我国社会生活各个方面发生巨大变化的15年。随着新旧体制的交替和民主法制建设的发展，各种社会关系也有了新的变化和发展。为了调整好新的历史时期人们的婚姻家庭关系，从立法的超前性考虑，有必要对现行婚姻法再作修订。为此笔者提出如下若干修改现行婚姻法的建议，以供参考。

一．关于总的风格和标题

　　非常简炼是我国婚姻法的一大特色。5章37条不到3000字，即把涉及千家万户的、具体情况纷繁复杂的婚姻家庭关系规范得清清楚楚。这比起国外的和我国现行的其他一些冗长的法律法规，实在是极大的优点。希望保持这种优秀的风格。但是，在这一前提下有些条款过于概括，又不免有难以操作的弊病。比如第12条关于计划生育，第18条关于遗产继承，仅是很短的一句话或两句话，连基本原则都没有说或没说清楚，故建议适当完善内容 (具体意见后述)。
　　关于本法的标题，建议改为“中华人民共和国婚姻家庭法”。理由在于婚姻、家庭是两个不同的概念，其内涵和外延均不一样。本法的内容包含了这两个方面而标题却只有一个方面，即标题不能总括内容。这一文字上的失误，不免造成人们认识上的失误:提到学习贯彻婚姻法，不少人总误认为那是解决结婚离婚的事，是青年人的事,与己无关或暂时无关。而家庭则与所有人及人生的任何时期都息息相关。增加家庭二字，无疑将增加全体公民对这部法律重要性和广泛性的认识和重视。

二．建议增设 “生育”一章

　　生育是婚姻家庭领域中的大事，是涉及子孙后代素质及国家民族前途的大事。然而，在五千年的历史长河中和在解放后相当一段历史时期，生育却又是被国家所严重忽视的一个问题。整个人口繁衍基本处于一种自生自灭、放任自流甚至是错误鼓励引导的状态;人们的生育观念普遍处于一种盲目的、愚昧的、唯心的，甚至是麻木的、反科学的状态，以致造成我国今天12亿人口5000万残疾人的震惊世界的庞大数据，造成人口发展与社会经济发展失调的局面，造成当今社会的一大危机。当然形成这种状态与局面有其历史的、文化的、经济的、政治的甚至宗教信仰的各种错综复杂的因素。人类在奋力改造自然、改造世界而且取得巨大成就的历史进程中却不会或不愿改造人类自身，这不能不说是人类社会的一大悲剧。
　　早在上一世纪，资产阶级学者就已提出控制人口增长的理论；本世纪中叶，这一问题开始引起世界各国的注意。而我国，直到八十年代，方列入国家的议事日程和引起人们的普遍关注。控制人口、计划生育被定为基本国策，优生优育也被提了出来。然而这一改造人类自身的重大系统工程，今天仍仅处于起步阶段，立法尚处于空白。我国的生育法或计划生育法迟迟出不了台。1980年婚姻法在第12条写了:“夫妻双方都有实行计划生育的义务”。仅此一句、15个字，已是立法上的重大突破了。从当今社会发展对生育规范的需求来看，从婚姻家庭法结构的完整性来看，这15个字远远不够。为此建议增写“生育”一章。这一章内容与今后出台的生育法的关系就像现行婚姻法关于收养与继承的条款与收养法、继承法的关系一样。其内容应当包括:
------“实行计划生育，提高人口素质。各级人民政府应当设立人口管理机构，制定本地区人口发展规划，使人口发展同经济社会发展相适应”。
增设此条之目的是确立计划生育的基本国策，明确行政管理的职能和责任。
------“夫妻双方均有实行计划生育的权利与义务。公民实行计划生育的合法权益受法律保护”。
此条前一句（款）现行婚姻法已有，但只写是“义务”，应修改为“权利与义务”；同时增设第二句（款），目的在于保护公民行使这一权利。因具体实施中将涉及节育工作的组织和保障、节育的待遇、法律责任等。
------“一对夫妻只生育一个孩子，严禁计划外生育”。
鼓励晚育、优生、一对夫妻只生育一个孩子，是计划生育的核心，是根本原则，而且在这一原则面前应当人人平等。即不应受地区、城乡、民族、宗教、地位、身份、职业等不同条件的限制，人人必须遵守。各地方现行的一些准生第二胎甚至第三胎的特殊规定或叫优惠政策都应予以取消。因为这类特殊许可表面公平、合理而实质不公平、不合理，甚至是反科学、反进步的。比如: 再婚夫妻可以再生，导致制造家庭破裂和社会不安定；农村人口可以多生导致人口素质朝落后的方向、人口结构朝不合理的方向发展；特殊身份或特殊工种的人第一个孩子是女孩的可以再生，是制造新的国民的不平等待遇和纵容重男轻女错误思想的蔓延。当然，经过科学鉴定，第一个孩子系非遗传性残疾不能成长为正常劳动力的情况下可以再生是例外，但必须从严控制。
------“有下列情形之一的，禁止生育;已怀孕的，应中止妊娠:
(1) 己经近亲结婚的;
(2) 夫妻双方或一方患有医学上认为不应当结婚的疾病的;
(3) 夫妻双方或一方患有严重遗传性疾病的;
(4) 夫妻双方或一方是痴、呆、傻的”。
为保证优生，必须有禁止生育的规范。这一点在甘肃、海南等省的地方性法规中已有很好的先例。当然实施中必须做好法律解释工作和加强法律监督。如哪些是不应当结婚的疾病，哪些是严重遗传性疾病，如何鉴定是痴、呆、傻等，都应当有具体的立法解释或司法解释。
------“有生育能力的夫妻，应当因人制宜采取节育措施。各级人民政府负责本地区节育工作的规划、组织、管理和保障”。
增设此条是为使计划生育工作获得预防性保障。

三．建议增设 “亲属”一章

　　现行婚姻法中使用了“直系血亲”、“旁系血亲”及“三代以内”等亲系与亲等的概念，但没有关于“亲属”的规范，使人不易明白。1986年颁布的《民法通则》中，不少地方也使用了“亲属”、“近亲属”的概念。但什么是亲属、近亲属，民法亦未界定，因为这不是民法规范的内容而应是婚姻家庭法规范的内容。作为婚姻家庭法，从结构的完整性考虑，亦应有“亲属”方面的规范。
　　“亲属”一章的内容，，应包括亲属、血亲、姻亲、亲系、亲等的界定，亲系的划分和亲等的计算，亲属关系的发生、终止及法律效力(指应增写婚姻法规范之外的效力，如代理权、诉权、探视权、国籍权等)。当然应简明扼要。具体条款内容容另文探讨。

四．建议使用 “监护”这一法律术语

　　1986年颁布的《民法通则》对“监护”正式作了法律规范。监护是指对未成年人和精神病患者的人身、财产以及其他一切合法权益的监督和保护。然而在1980年婚姻法中应该使用这一概念的地方，却用了“抚养”、“抚养教育”等词语代替，很不准确，易使人产生歧义。特别是第29条的“离婚后，子女无论由父方或母方抚养，仍是父母双方的子女”一句，与“父母对子女有抚养教育的义务”、“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除”的规定以及与第30条第1款的规定（“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。”）在语意上和逻辑上直接发生冲突。
　　为此，建议在婚姻法修改时，引入和使用“监护”及“监护权”的概念。具体说，第17条中的“管教和保护”、第21条中的“抚养教育”均应换成“监护”。第30条第1款中的 “离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部”应改为“离婚后，丧失监护权的父或母对子女应负担必要的抚养费的一部或全部”。
　　针对 “监护权”的确认，应相应对“探视权”作出规定。建议在第29条内增加第4款，内容为“离婚后，丧失监护权的父或母对子女有探视的权利”。

五．立法技术上的几点具体建议

(一) 关于继承权的规定，第18条很不完善。原只有两款，建议再增加五款。第3款为：“被继承人的孙子女、外孙子女在自己的父母于继承开始前死亡时，有代位继承的权利”；第4款为：“被继承人如果没有配偶、子女和父母的，其祖父母、外祖父母和兄弟姐妹可以继承其遗产”；第5款为 ：“遗嘱继承受法律保护，但不得违反法律和取消未成年的、无劳动能力或生活确有困难的法定继承人的继承权”；第6款为：“无法定继承人又无遗嘱的，遗产收归国有或集体所有”；第7款为：“接受继承的人应当以其所继承的遗产为限承担被继承人所负的债务”。
(二）关于非婚生子女的父母应负抚养责任的规定，第19条第2款不够完善。该款只规定了生父的责任，未提及生母，可能是出于非婚生子女大多由其生母监护的考虑。其实现实生活中未必都如此。生母遗弃非婚生子女的现象不能排除。因此,第2款建议改为:“非婚生子女的生父母应承担父母抚养子女的义务。生父母不履行监护责任的一方，应负担子女必要的生活费和教育费的一部或全部，直至子女成年或能独立生活为止”。并建议增设第3款，内容为:“非监护人一方不履行抚养义务时，监护人一方、未成年或不能独立生活的子女有要求生父或生母给付抚养费的权利”。
(三) 关于禁止结婚的情形，内容不够完善，分项不够合理，建议第6条改为：
“有下列情形之一的，禁止结婚:
(1）直系血亲；
天津市人大常委会


天津市殡葬管理条例



　　　　　　(1998年2月25日天津市第十二届人民
　　　　　 代表大会常务委员会第四十次会议通过)
　　　　　　　　　　第一章　总　　则
　　第一条　为加强殡葬管理，推进殡葬改革，促进本市社会主义精神文明建设，根据有关法律、法规，结合本市实际情况，制定本条例。
　　第二条　本市殡葬管理工作，坚持实行火葬，改革土葬，革除丧葬陋俗，提倡文明、节俭办丧事。
　　第三条　各级人民政府应当加强对殡葬管理工作的领导。
　　市和区、县人民政府应当将新建和改造殡仪馆、火葬场、骨灰堂列入城市建设规划和基本建设计划。
　　第四条　市民政部门对全市殡葬工作实行统一管理。区、县民政部门负责本行政区域的殡葬管理工作。
　　公安、工商、城市规划、土地、市容、卫生、环保、物价等行政管理部门按照各自职责，做好殡葬管理工作。
　　第五条　尊重少数民族的丧葬习俗；自愿改革丧葬习俗的，他人不得干涉。
　　第六条　殡葬服务单位及其工作人员应当遵守职业道德，提供规范、优质、便民服务。
　　　　　　　　　　　 第二章　丧葬管理
　　第七条　本市行政区域内的公民死亡后，遗体实行火葬。个别暂不具备实行火葬条件的山区，经市人民政府批准，可以实行土葬。
　　前款规定允许实行土葬的，应当在民政部门指定的地点深葬。
　　少数民族按照本民族丧葬习俗实行土葬的，应当在民政部门指定的地点埋葬。
　　第八条　按照本条例规定实行火葬的，遗体应当尽快火化。
　　传染病患者遗体，按照规定立即消毒，并于二十四小时内火化。
　　非正常死亡的遗体，按照国家和本市有关规定处理。
　　第九条　按照本条例规定实行火葬的，遗体应当在本市的殡仪馆火化。禁止将遗体运往外地或者在本市土葬。
　　外地人员在津死亡的，应当尽快在本市的殡仪馆火化。因特殊原因需要将遗体运回户籍地的，必须出具户籍地县级以上民政部门的证明，并经本市市民政部门批准。
　　第十条　办理遗体火化手续，应当出具下列证明：
　　(一)正常死亡遗体火化，凭市卫生行政部门规定的医疗机构出具的死亡证明；
　　(二)非正常死亡遗体、无主或者无名遗体火化，凭县级以上公安或者卫生行政部门出具的证明；
　　(三)在本市死亡的外国人遗体火化，按照国家有关规定办理。
　　第十一条　从事遗体的运送、冷藏、防腐、整容等经营活动的，应当经市民政部门批准后，向工商行政管理部门申请办理营业执照。
　　第十二条　公益性殡葬服务设施的新建、扩建和设备的更新改造所需资金，财政部门根据需要给予支持。
　　　　　　　　　　　第三章　丧事活动管理
　　第十三条　禁止利用丧事活动勒索财物。
　　第十四条　丧事活动不得妨害公共秩序，危害公共安全，侵害他人合法权益。
　　第十五条　禁止在街道、楼群等公共场所停放遗体，搭设灵棚。
　　　　　　　　　 第四章　骨灰安置与公墓管理
　　第十六条　提倡骨灰以深埋、撒放、植树葬等方式安置。遗体火化后，骨灰可以存放在殡仪馆的骨灰存放处，农村地区可以存放在为本乡、镇村民服务的公益性骨灰堂，或者安葬在公益性墓地内，也可以深埋。在公墓之外深埋的，禁止设置坟头和碑志。
　　禁止在可耕地(包括承包的责任田和自留地)、宜林山地、风景名胜区、文物保护区、水库和河流堤坝、铁路与公路两侧建造坟墓。
　　禁止将骨灰装棺埋葬。
　　第十七条　未经市民政部门批准，不得在公墓以外修墓立碑。原有分散的坟墓应当迁至规定的公墓内安葬或者平毁。
　　第十八条　市民政部门根据本市实际和需要，统一规划用于安置骨灰的设施。第十九条　农村地区可以根据需要建立为本乡、镇村民服务的公益性骨灰堂、墓地。
　　禁止利用公益性骨灰堂、墓地从事经营活动。
　　民政部门对公益性骨灰堂、墓地的管理进行业务指导。
　　第二十条　严格控制公墓的建立。建立公墓应当节约用地，尽量利用荒山瘠地。
　　建立有偿服务的公墓必须经市民政部门审批。经批准建立的有偿服务公墓由市民政部门监督管理。
　　农村地区建立为本乡、镇村民提供骨灰安葬的公益性墓地，必须经区、县民政部门批准，并报市民政部门备案。
　　建立公墓必须依照法律、法规的规定到城市规划、土地管理部门办理用地审批手续。
　　　　　　　　　 第五章　丧葬用品管理
　　第二十一条　民政部门和工商行政管理部门对丧葬用品的生产、销售、租赁活动实行监督管理。
　　从事丧葬用品生产、经营的单位和个人，必须经区、县民政部门审核，报市民政部门批准后，向工商行政管理部门申请办理营业执照。
　　第二十二条　禁止任何单位和个人制造、销售纸人、纸马、冥币以及其他用于丧葬活动的封建迷信用品。
　　　　　　　　　　 第六章　殡葬服务
　　第二十三条　殡仪服务人员应当遵守职业道德，不得利用工作之便牟取私利，索要或者收受财物，不得刁难死者的单位和家属。
　　第二十四条　殡葬服务单位应当按照与死者家属或者其代理人约定的时间、地点和服务项目提供服务。
　　第二十五条　殡葬服务单位对骨灰的存放、保管应当尽职尽责，不得损毁和丢失。
　　对正当的祭奠活动应当提供便利。
　　第二十六条　殡仪服务收费和经营丧葬用品应当明码标价，由民政部门会同物价行政管理部门于以监督。
　　第二十七条　死者的家属或者单位认为合法权益受到侵害时，可以向有关行政管理部门投诉。接受投诉的部门应当及时受理，认真处理。
　　　　　　　　　　 第七章　法律责任
　　第二十八条　违反本条例第八条第二款规定的，由卫生行政部门会同民政部门责令死者家属立即将遗体火化；拒不火化的，强制火化，并由卫生行政部门处以三百元至一千元罚款。
　　第二十九条　违反本条例第九条第一款规定将遗体运往外地的，由民政部门处以五百元至五千元罚款；将遗体土葬的，由民政部门责令死者家属起葬、火化，拒不执行的，由民政部门强制执行，其费用由死者家属承担。
　　第三十条　违反本条例第十一条规定的，由民政部门、工商行政管理部门责令停止违法经营活动，没收违法所得，并处以二千元至一万元罚款。 第三十一条　违反本条例第十三条、第十四条规定的，由民政部门于以制止，没收非法财物和违法所得；构成违反治安管理行为的，由公安机关依法处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十二条　违反本条例第十五条规定的，由民政部门责令死者家属改正；民政部门并可以对死者家属处以二百元至一千元罚款。
　　第三十三条　违反本条例第十六条第二款、第三款、第四款规定设置坟头、碑志或者将骨灰装棺埋葬的，由民政部门责令死者家属或者责任人限期将坟头、碑志清除或者起葬，逾期不改的，可以强制执行，其费用由死者家属或者责任人承担。
　　第三十四条　违反本条例第十九条第二款规定的，由民政部门、工商行政管理部门责令其停止经营活动，并视情节处以一万元以下罚款。
　　第三十五条　违反本条例第二十条规定私建墓地的，由政部门会同城市规划、土地行政管理部门责令建墓地单位将坟墓清除，恢复原貌，没收违法所得并处以违法所得一倍以上三倍以下罚款。
　　第三十六条　违反本条例第二十一条第二款规定的，由民政部门、工商行政管理部门责令限期改正，没收违法所得和非法财物，可以并处五千元至一万元罚款。
　　第三十七条　违反本条例第二十二条规定的，由民政部门、工商行政管理部门予以没收，并对生产经营者处制造、销售金额一倍以上三倍以下罚款。
　　第三十八条　违反本条例第二十三条规定的，由所在单位或者上级主管部门责令退回或者没收违法所得财物，并根据情节轻重给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十九条　违反本条例第二十四条和第二十五条第一款规定的，由殡葬服务单位承担相应的民事赔偿责任。
　　第四十条　违反本条例第二十六条规定的，由物价行政管理部门按照有关法律、法规处理。
　　第四十一条　被处罚人对行政处罚决定不服的，可以依照《行政复议条例》和《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，申请行政复议或者向人民法院起诉。
　　被处罚人逾期不申请复议也不提起诉讼又不履行处罚决定的，作出处罚决定的机关可以申请人民法院强制执行。
　　　　　　　　　　　　第八章　 附　则　　第四十二条　本条例自公布之日起施行。