劳动和社会保障部 民政部 审计署


劳动和社会保障部

民 政 部 文件

审 计 署


劳社部发[2007]31号


劳动和社会保障部、民政部、审计署关于做好农村社会养老保险和被征地农民社会保障工作有关问题的通知


各省、自治区、直辖市劳动保障厅（局）民政厅（局）：

经请示国务院领导同志同意，今年要对农村社会养老保险（以下简称农保）基金进行全面审计，摸清底数；对农保工仆进行清理，理顺管理体制，妥善处理被处置金融机构中的农保基金债权；研究提出推进农保工作的意见。为贯彻落实国务院要求，现就有关事项通知如下：

一、积极配合审计部门做好农保基金全面审计工作

（一）高度重观农保基金审计工作。目前，国家审计署对农保基金的全面审计工作己经开始，将于今年第四季度完成。各级劳动保障和尚未完成职能划转和工传移交的民政部门要充分认识做好农保基金审计工作对确保基金安全、推进农保工作的重要性，积极配合审计部门开展工作，确保审计工作顺利完成。

（二）认真做好自查自纠工作。各级农保主管部门要立即组织农保经办机构对农保基金管理使用情况进行全面检查，认真纠正违规问题。要把自查自纠工作作为配合审计工作的一项重要内容，抓实抓细，做好接受全面审计检查的工作准备

（三）做好基金审计后的整改工作各地要认真落实审计部门的审计意见和审计决定，对审计中发现的问题，进行认真梳理，采取经济、行政和法律的手段，按要求坚决回收违规基金。劳动和社会保障部将对重点地区整改工作进行督察。

二、尽快理顺农保管理体制

（一）及时完成职能化转和工作移交。没有完成职能化转和工作移交的地方，要按照《关于省级政府劳动和社会保障以及药品监督管理工作机构有关问题的通知》(中编办发[1998]8号)和《关于构建市县劳动和社会保障机构有关问题的通知》(中编办发[2000]18号）要求，在全面审计。摸清底数的基础上，于2007年12月底之前完成各级农保职能、机构、人员、档案、基金由民政部门向劳动保障部门的整体移交工作。劳动保障部门。民政部门要加强协调，共同指导、督谈各地做好农保移交工作，切实加强农保机构建设，提高经办能力。

（二）妥善解决农保机构设置和乡镇农保的管理问题。在整体移交工作中，要按照统筹城乡社会保险事业发展的要求，妥善解决农保机构、编制和职能设置问题。各级劳动保障部门要商同级财政部门，将农保机构的工作和人员经费纳入财政预算。同时取消从收取的农保基金中提取管理费的做法，杜绝挤占挪用基金工资等现象。

（三）建立和健全农保基金管理和监督制度。各地要进一步加强农保基金的财务管理，规范会计核算。各级农保经办机构要按照《社会保险经办机构内部控制暂行办法》（劳社部发[2007]2号）的要求，加强内控制度建设，建立健全内部规章制度和基金内审稽核制度，规范经办行为，控制经办风险，提高管理水平，保证基金安全。各级社会保险基金监督机构要落实《关于进一步防范农村社会养老保险基金风险的紧急通知》（劳社部函[2004]240）的要求，将农保基金纳入日常监督管业务范围，切实履行监督职责，对农保基金的管理使用情况进行定期检查。

三、积极推进新型农保试点工作

（一）试点原则。要按照保基本、广覆盖、能转移、可持续的原则，以多种方式推进新型农保制度建设。要根据党的十六届六中全会关于“建立覆盖城乡居民的社会保障体系”和“加大公共财政对农村社会保障制度建设的投入“的要求，以缴费补贴、老人直补、基金贴息、待遇调整等多种方式，建立农民参保提高待遇水平。

（二）试点办法。要在深入调研、认真总结已有工作经验的基础上，坚持从当地实际出发，研究制定新型农保试点办法。以农村有缴费能力的各类从业人员为主要对象，完善个人缴费、集体（或用人单位）补助、政府补贴的多元化筹资机制，建立以个人帐户为主、保障水平适度、缴费方式灵活、帐户可随人转移的新型农保制度和参保补贴机制。有条件的地区也可建立个人帐户为主、统筹调剂为辅的养老保险制度。要引导部分想镇、村组已建立的各种养老补助制度逐步向社会养老保险制度过渡，实现可持续发展。

（三）试点选择。要选择城镇化进程较快、地方财政状况较好、政府和集体经济有能力对农民参保给予一定财政支持的地方开展农保试点，为其他具备条件地方建立农保制度积累经验。东部经济较发达的地级市可选择1—2个县级单位开展试点工作，中西部各省（自治区、直辖市）可选择3—5个县级单位开展试点。各试点县市名单和试点方案报劳动和社会保障部备案。

四、切实做好被征地农民社会保障工作

（一）高度重视被征地农民社会保障工作。各地要根据国务院关于做好被征地农民社会保障实施办法，全面开展被征地农民社会保障工作。要明确工作责任，加强被征地农民社会保障经办工作，建工被征地农民社会保障工作统计报告制度，加强对工作进展的调度和督促检查。要认真研究解决工作中出现的新情况和新问题，及时总结交流经验。今年下半年有关部问将进行专项检查，督促各地做好被征地农民社会保障工作。

（二）明确被征地农民社会保障工作机构和职责。各级劳动保障部门作为被征地农民杜会保障工作的主管部门，负责被征地农民社会深障政策的制定和实施。劳动保障行政部门负责拟定被征地农民社会保障对象、项目、标准以及费用筹集等政策办法，具体经办工作由负责被征地农民社会保障工作的社会保险经办机构办理。要严格按《国务院办公厅转发劳动保障部关于做好被征地农民就业培训和社会保障工作指导意见的通知》（国[2006] 29号）和《国务院办公厅关于规范国有土地使用权出让收支管理的通知》（国发[2006]100号）关于保障项目、标准和资金安排的要求，搞好被征地农民社会保障测算工作，足额筹集被征地农民社会保障资金，确保被征地农民原有生活水平不降低，长远生计有保障，确保制度的可持续发展。

（三）规范被征地农民社会保障审核工作。需报国务院批准征地的，由省、自治区、直辖市劳动和杜会保障厅（局）根据《关于切实做好被征地农民社会保障工作有关问题的通知》（劳社部发[2007]14号）的规定，对被征地农民社会保障项目、标准、资金安排和落实措施提出审核意见；需报省级政府批准征地的，有省辖市（州、盟）劳动和社会保障局提出审核意见。



劳动和社会保障部

民 政 部

审 计 署


二〇〇七年八月十七日


　　关键词: 民法调整对象；私法；历史合理性
　　内容提要: “平等说”和“商品关系说”是我国民法调整对象的主流学说，二者都是继受前苏联民法调整对象学说的结果。我国的“商品关系说”遵循了前苏联法的逻辑，即从价值规律出发来阐述民法存在的必要性和当事人的平等。“平等说”与“商品关系说”具有内在一致性。在否定民法是私法的历史条件下采纳这两种学说，是民法学界为在实质上为民法赢得地位，又能不至于引起思想大动荡的一种智慧之举。“商品关系说”固然具有一定的局限性和片面性，但是，从历史合理性和人的需求角度来评价该学说，学术批评才可能具有“客观性”和“历史性”。


借由《民法通则》对民法调整对象的规定，厘清了民法与经济法的范围，由此，学者总结出了研究和探讨民法调整对象问题在我国民法学中的重大意义。“研究民法调整的对象关系到法律部门的科学划分和民法在整个法律体系中的地位，关系到民事立法工作的科学性和司法工作的正确性，关系到民法教学和研究工作的进展水平，并且也涉及到民法的具体性质、内容、任务和作用等方面”[1]。在对民法调整对象诸种学说大浪淘沙的过程中，“商品关系说”和“平等说”对《民法通则》制定发挥了至关重要的作用。
一、我国民法调整对象的主流学说—以“商品关系说”和“平等说”为核心
（一）“商品关系说”
“商品关系说”的倡导者和代表人物是中国人民大学已故的佟柔教授。“商品关系说”是我国经济体制改革伊始，于1980年代初形成的一种民法调整对象理论。佟柔先生以民法调整对象这一关键问题为主线，阐述了民法在公有制社会的作用，为民法争得立足之地扫除了障碍。“商品关系说”认为，“我国民法的调整对象是我国社会主义商品关系，或者说，我国民法调整的社会关系的核心部分或主导方面是我国社会主义商品关系”。[2]“商品关系说”提出的主要理论依据和主张是：（1）民法的产生和发展，是与一定社会的商品关系紧密联系的，罗马法、法国民法和苏维埃民法在历史上分别是调整简单商品生产关系、资本主义商品生产关系和社会主义商品生产关系的法律。民法的本质特征、主导作用是为一定社会的商品关系服务的，凡存在商品关系的社会，都需要制定调整该社会商品关系的民法。（2）民法在历史发展中，由于社会关系日益复杂，在立法体制上发生了由诸法合一逐渐向诸法分离的过程。《法国民法典》消除了罗马法中存在的民事与刑事不分、实体法与程序法不分的现象；《1922年苏俄民法典》按照列宁的教导，抛弃了把法律划分为公法和私法的资产阶级观点，根据分别调整不同类型社会关系的原则，进一步把社会劳动关系、土地关系、婚姻家庭关系排除出民法的调整范围，为它们分别建立了新的法律部门。民法经过历史熔炉的多次净化，使其原来湮没在庞杂规范之中的体现商品经济关系要求的三大权利—独立人格权、财产自主权、合同自由权越来越清楚地显示出来。“商品关系说”认为民法的逐步净化是人类法制史的进步，因此主张进一步把继承关系排除出民法的调整范围，围绕商品关系的法律调整，为民法建立了由民事主体制度、所有权制度（注：在此需要注意，此处仅指出了所有权，而不是物权。该建议指出：“所有权是所有制在法律上的表现。它在我国社会主义法律体系中占有重要的地位。所有权在私有制国家表现为私有权，是它们的民法—私法的基本内容。在我国，保护所有权、巩固和发展社会主义所有制，是我国法律体系（首先是宪法，此外也是一切部门法）的任务。我国民法则侧重于商品关系的角度。因为所有权（包括财产管理权）既是商品生产和交换的前提，也是商品生产和交换的目的和结果。民法在所有权制度中规定了国家、集体和个人的财产的取得的合法方式，对其财产的占有、使用和处分的权能，以及当财产所有权受到侵犯时，通过返还占有、排除妨碍、恢复原状、赔偿损害等民法手段予以保护。这些保护方法之所以是民法的，在于它们都不超出等价有偿的商品关系的原则”。只提所有权的原因在于否认所有权人对财产的收益权能）、债和合同制度三大制度构成的新体系。1984年，中国社会科学院王家福先生在向中央提交的《从速制定并颁行民法典》的建议稿中（注：王家福先生时任中国社会科学院法学研究所民法经济法研究室主任），表达了民法与商品经济的关系，“民法（包括商法）是商品经济的上层建筑，是组织商品生产和商品交换的基本法。民法并不是私人关系法或公民权利法。民法统一调整商品经济中所产生的各种关系，其中主要是商品所有关系和商品交换关系。”（注：参见：梁慧星．难忘的1979-1986—为祝贺导师王家福先生八十大寿而作[G]//孙宪忠．王家福法学研究与法学教育六十年暨八十寿诞庆贺文集．北京：法律出版社，2010.）
总之，“商品关系说”的倡导者佟柔先生通过对传统私法体系的批判性思考，进一步确立了民法调整对象为商品交换关系的一元化的学说。佟柔先生指出：商品交换关系和其他法律关系的性质不同，“不能按照一种立法原则和立法手段来处理”；传统私法“把婚姻关系、劳动关系、商品交换关系、继承关系混为一谈，违背了法律部门划分是依据它所调整的社会关系的性质的原则。”
（二）“平等说”
通过描述民法调整机制特征的方式解决民法独立性的“平等说”，作为一个富有智慧的选择，有着不可低估的历史进步性。在我国《民法通则》制定前主张和倡导“平等说”者，有王家福先生和杨振山先生等。改革开放后的第一本民法教材曾将民法定义为“调整一定范围的财产关系和人身非财产关系的法律规范的总和”[3]，即采纳的是“一定范围关系说”。但是在分析民法调整的财产关系时，也肯定了它的两个特征：双方当事人的法律地位平等；双方当事人经济利益等价。但是，西南政法学院民法教研室成员在教学过程中发现“一定范围关系说”的缺陷：未能从性质上界定民法调整的财产关系和人身非财产关系的范围。于是试图从性质上界定民法调整的社会关系。由此进一步发现，无论单独使用“等价标准”或同时使用“平等标准”、“等价标准”都是行不通的，唯有使用“平等标准”才行得通。因为不仅民法调整的人身非财产关系不具有等价的特征，就是民法调整的财产关系也并非都具有等价的特征，例如，继承关系和无偿合同关系就不具有等价的特征。《民法通则》制定前夕，在民法学界掀起了民法调整对象问题的大讨论之时，西南政法学院民法教研室的金平教授（注：金平先生从1954年起，先后三次参加全国人大常委会民法起草工作。（参见：佟柔．中华法学大辞典：民法学卷[M]．北京：中国检察出版社，1995:376.））及聂天贶老师、吴卫国老师等人在《法学研究》、《法学季刊》、《法学评论》上分别发表了三篇文章，阐明了平等观念的基本见解：（1）我国民法调整的对象是平等的财产关系和平等的人身关系的统一。（2）平等的财产关系的具体意义是：平等地占有和支配财产；主体在相互关系中处于平等的经济地位；产品的交换与分配按照同一尺度。（3）用平等来界定民法调整的财产关系和人身关系具有的意义是：符合法律逻辑学的要求；揭示了民法调整对象的本质属性；符合我国立法和司法实践的需要。（注：参见：金平．论民法的调整对象[J]．法学研究，1985,（1）；金平．再论我国民法的调整对象[G]//陶希晋．民法文集，太原：山西人民出版社，1985；金平．发展商品经济需要民法[J]．现代法学，1986,（2）；金平．社会主义商品经济与民法调整[J]．政法论坛，1987,（5）；金平．民法与商品经济新秩序[J]．载林亨元．民法与建立商品经济新秩序[M]．长春：吉林人民出版社，1990:1-18.；吴卫国．关于我国民法调整对象的几个问题[J]法学评论，1985,（3）；黄名述．经济体制改革对民法学的影响[J].现代法学，1986,（2）；聂天贶．民法调整对象是平等的经济关系和人身关系[J]．现代法学，1986,（1）.（以上文章均收录于赵万一，谭启平．西南民商法学阶梯（第1卷）[M]．北京：法律出版社，2009:234-237.））
在此必须要指出的是，上述平等观念与前苏联民法上的平等观念相比具有极大的进步。前苏联民法上的“当事人平等”是从价值规律出发，纯粹在等价交换的层面上阐述的平等观，而上述平等观则深入了民法的精髓，体现了民事主体内在的平等价值，符合现代的民法理念。
《民法通则》采纳的正是“平等说”。自1956年以来我国实行几十年的社会主义计划经济体制，不仅导致个人利益的虚置（例如合同契约自由的应用被抽离），而且导致国家权力的全能主义，个人利益被普遍公有化和“大公无私”的观念所淹没。因此，通过“公法”与“私法”的规范划定一条明确界线明显行不通。《民法通则》第2条规定“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间，法人之间、公民和法人之间的财产关系”之所以被学界赋予了很高的评价，原因在于其抚平了改革初始以来民法学派与经济法学派之争，同时也确认民事法律关系中当事人地位平等的原则，扬弃了过去对于商品经济关系的否定，使民事法律关系与国家行政法律关系得以区分（或是说公法与私法界线得以确认）。
（三）我国民法调整对象的其他学说
除“商品关系说”和“平等说”之外，民法学界对民法调整对象还有以下几种不同观点。
第一种是“一定范围关系说”。这一学说在前文已提及，但它最初见之于1950年出版的《苏维埃民法》之中。这部民法教材在阐述苏维埃民法的对象时指出：“苏维埃民法的对象是社会主义社会的财产关系”，“苏维埃民法还调整某些人身的、非财产的关系”。但同时又说：“苏联的财产关系不仅为民法所调整，而且也为苏维埃法的其他部门—行政法、集体农庄法、土地法、劳动法等—所调整”，民法所调整的财产关系的特征在于“双方当事人在法律上是处在平等的地位上的。这种当事人平等的原则，是以商品的等价交换为根据的”[4]。受这种民法观念的影响，我国民法学界的一些学者曾把我国民法界定为“调整一定的财产关系和人身非财产关系的各种法律规范的总和”[5]。此说将民法的调整对象界定为财产关系和人身关系，对于揭示民法调整的社会关系范围具有重要意义，成为如今我们认识民法调整对象的出发点。但这种观点有一定缺陷，正如学者指出的，“这个‘一定范围’没有说出民法调整对象质的规定性来”，因为定义应该是被定义对象的内涵和外延的相加，“一定范围”的用语反映了定义者对民法内涵的把握不准，造成了对民法外延无法把握。
其它学说，还包括“所有制形式说”或“生产关系说”。1954年，《苏维埃国家与法》杂志曾发起对民法对象问题的大讨论，并于1955年第5期发表了《关系苏维埃民法对象的讨论总结》一文。这篇文章写道：“以社会主义社会中存在的所有制形式为依据并与价值规律及按劳分配规律的作用有关的社会主义社会财产关系，就是苏维埃民法的调整对象。”这篇文章还进一步把财产关系解释为“生产资料的分配与处分以及与此相联系的该社会中劳动成果的分配与处分过程中的生产关系”。这是一种“大民法”观点，把劳动工资关系也纳入民法的调整范围。这种民法观对我国也有一定影响，我国1960年代初起草的《民法草案》基本上就是按这一观点写成的。
此外还包括“利用商品货币形式说”。这一学说是前苏联在1950年代末1060年代初形成的，集中反映在前苏联最高苏维埃1961年10月8日制定的《苏联民事立法纲要》之中。《纲要》序言指出：“苏联民法调整在共产主义建设中利用商品货币形式而产生的财产关系和与这些财产关系有关的人身非财产关系。”自此之后，前苏联不少民法著述都按这种观念给民法下定义。例如，前苏联百科词典出版社1965年出版的（法律百科词典）在（民法）词条中给民法下的定义就是：“民法是调整在共产主义建设中由于利用商品货币形式而产生的财产关系和与这些财产关系相联系的人身非财产关系的法律部门。”“利用商品货币形式说”这一民法观念的形成，是与苏联当时的经济思想和经济政策密切联系的。苏联当时认为，社会主义经济在本质上不是商品经济，而是计划经济。但是在社会主义经济中，为了考核企业的生产经营成果，加强对企业及其职工的物质刺激，需要利用商品货币的形式，发挥价值规律的作用，采取诸如经济核算、货币、价格、成本、利润、贸易、信贷等经济手段，民法正是在这一领域发挥作用的法律部门。
二、内在与超越：“平等说”与“商品关系说”比较
（一）《民法通则》“平等说”与“商品关系说”的内在一致性
法律理论是具有历史连续性的知识体系。“思想没有全新的，思想在借鉴和继承中发展”[6]。“平等说”和“商品关系说”都是继受前苏联民法调整对象学说的结果。同时，“平等说”与“商品经济说”也具有内在一致性。
在马克思看来，平等决不是一种超时空的社会现象，也不是人们头脑中固有的东西，而是一定社会经济关系的必然产物。然而，作为平等的现实基础的社会经济关系，具有自身特殊的质的规定性。这就是说，这种社会经济关系反映了交换价值的内在运动过程。“交换价值制度，或者更确切地说，货币制度，事实上是自由和平等的制度”[7]。古代世界的经济结构是自给自足的自然经济，它并不是以交换价值为经济基础的。平等只能是以交换价值为主导地位的商品经济关系的反映及其法权表现。诚如马克思所指出的，“流通中发展起来的交换价值过程，不但尊重自由和平等，而且自由和平等是它的产物；它是自由和平等的现实基础，作为纯粹观念，自由和平等是交换价值过程的各种要素的一种理想化的表现；作为在法律的、政治的和社会的关系上发展了的东西，自由和平等不过是另一次方上的再生产物而已。这种情况也已为历史所证实”[7]478。从历史上看，正是在近代资本主义商品经济关系的运动过程中，平等成为社会进步的愈益迫切的法权要求，从而使运用法律形式确立权利平等的要求提到了日程上来。
在商品交换关系中，交换主体之间处于平等的地位。契约关系本身就是双方平等合意的产物。契约关系中的当事人在地位上是平权的，法律假定所有人都是平等的。如果说自由的因素或是同商品交换的法律形式有关，或者说同商品交换的内容有关，那么平等则同商品交换的经济形式有关。商品交换就其本身来看，乃是社会平等的充分实现。商品交换过程中的平权关系，具有三个方面的规定性。其一是交换主体处于同一规定之中或处于平等的地位。其二是交换对象具有等值性。商品交换活动所遵循的基本原则是等价交换。其三是商品的自然差别是使交换主体之间形成平等社会关系的动因。由上可见，平等要求以及主体的平等地位，不仅是商品经济的必然产物，而且是商品经济的必要前提。因此，“商品是天生的平等派”[7]103。“是令人惬意的平等派”[7]103
上述是从商品经济的一般特征来分析“平等说”与“商品关系说”的一致，不过在此要注意，我国的“商品关系说”完全来源于前苏联，前苏联民法调整对象上的平等观起源于价值规律表现在民法上的等价原则，这种平等观内含于历史的经济关系，与西方所言的“天赋人权”“人的理性”等平等观完全相同的路径。因此，其论述仍遵循前苏联法的逻辑从价值规律出发来说明民法存在的必要性和当事人的平等。
（二）民法学界的“智勇闯关”—从公法到私法
“法不是中性的，这不仅是因为它与社会现实相互作用，而且因为它反映着许多具有倾向性的观点，它反映着一种深藏的原理。这种原理作为法的一种总体观念，对引导法律规范的制定和研究乃是必须的。”[8]起草《民法通则》之时，法学界对于民法性质判定的主流观点是民法属公法。主张民法是公法者包括民法学界的学者、经济法学界的学者和立法者。例如，民法学界提出“根据我国社会历史的特点和现状的要求，我国民法与资产阶级的私法不同，我国民法的调整对象是摆脱了私有制和阶级剥削的劳动者在社会生产分工中的同志式互助协作的社会关系。我国民法必须按照上述社会主义社会商品关系的特点组织和利用商品生产、商品流通，使之为社会主义经济建设服务”。（注：佟柔．民法原理[M]．北京：法律出版社，1983:4．王家福等提出“首先，要坚持民法是公法的原则”。（参见：王家福．我们应该制定什么样的民法[J]．法学研究，1980,（1）.）陈汉章在其撰写的《民法简论》第二篇—社会主义民法的历史作用和地位中认为：表现社会主义社会的经济生活条件、确认社会主义正常经济关系的社会主义民法，就不能看成是“私法”。应该指出，公法与私法之分，就是用于剥削阶级国家的法律，也是模糊了法律作为统治阶级意志的阶级本质的。（参见：陶希晋．民法简论[M]．石家庄：河北人民出版社，198:7-8.）刘春茂在其撰写的《民法简论》第三篇—我国社会主义民法的对象和范围中认为：（五）社会主义的民法不同于资产阶级的“私法”，长期以来，资产阶级及其学者，完全沿袭了罗马法中关于把法分为“公法”和“私法”两大类的理论，一直把民法称之为“私法”。其说法有三种：……资产阶级关于所谓“公法”与“私法”的划分，从根本上反映了资产阶级的法律是建立在资本主义私有制的基础之上，浸透了资本主义社会私有财产不可侵犯的原则。我们认为，社会主义的民法不属于私法范围，我们不同意资产阶级关于“公法”与“私法”划分的理论。（参见：陶希晋．民法简论[M]．石家庄：河北人民出版社，1985:19-20.））
将民法是公法的观点表达的最坚决的当属陶希晋先生。陶先生在不同的场合表达了这样的观点，“要坚持列宁把社会主义民法看作是公法而不是私法的原则，也就是坚持社会主义的原则。在社会主义国家，民法是公法，而不是私法。资产阶级民法是为了巩固其私有制，巩固发展资本主义商品经济。我们的民法恰恰相反，是为了巩固社会主义公有制，并在这个基础上发展社会主义商品经济。”[9]社会主义的一切经济活动均必须接受国家计划的指导，即必须接受国家的干预，而不应把社会主义的民法当作资产阶级的“任意法”。所谓“私法自治”、“契约就是法律”的原则在我们国家是根本行不通的，原因就在于社会主义的民法不是私法[10]。这个观点实质是将坚持社会主义与坚持民法是公法划等号，与前苏联学者反对公法私法划分的理由完全一致。“主张用民法来调整公民之间的经济关系，而用经济法来调整社会主义组织之间的经济关系的观点，实质就是致力于要建立一个与民法相对立的调整公与私之间的经济关系的所谓经济法，在本质上仍然没有越出资产阶级‘公法’与‘私法’相对立的理论的老圈子，仍然是把民法视为‘私法’”[11]。这个批判与前苏联当时对斯图奇卡的“两分法说”的批评基本一致。
本文认为，《1922年苏俄民法典》与其说是公法，不如说是在私法社会化思潮下的特殊产物更为准确，因此，学界大多站在资本主义与社会主义对立的立场否定民法的私法性质不足为取。
但是，如果全面审视民法学界关于民法调整对象的主流学说即“商品关系说”和“平等说”，如前所述，从调整方法的角度来看，与私法的调整方法是完全一致的。正如，前苏联在1950年代讨论时提出的一个问题，“当事人平等是否隐蔽地保留了公法私法的划分”。尽管当时学界纷纷否认公法私法的划分，但当将对社会主义的纯粹教条式的思想剥离后，可以发现，以当事人平等为标志划分民法与其他部门法的界限，就已经暗含了承认公法私法区分的理念，退一步说，这也是在承认公域与私域的理念下做出的。在此，根据诸位学者否定民法是私法的理由，我们可以大胆地猜测，在民法经济法论争和《民法通则》制定之前，学界对民法是私法的否定不过是在“反右”、“四清”、“文化大革命”等一系列影响尚未散去，经济体制改革前景尚不明朗，但又深刻地意识到必须用民法的方法调整社会关系的重要性等诸多因素的作用下，为在实质上为民法争得地位，又能不至于引起思想领域的大动荡的一种智慧之举，或者说是一种在当时看来“离经不叛道”之举。《民法通则》颁布获得的“中国法制里程碑”的赞誉也可以印证笔者的上述看法。
三、如何认识“商品关系说”的缺陷
（一）从一般意义上看，“商品关系说”有一定的缺陷
“商品关系说”最为人诟病的是对人身关系民法调整的不够重视。“民法是基本经济法（或基本财产法）。它是从社会经济生活的全局出发，规定调整各种经济关系的共同的、主要的原则”[12]“这种观点揭示了民法的经济调整功能，但它过分强调了民法调整财产关系的一面，而忽视了民法调整人身关系的一面，而且它力图把财产继承等非商品经济关系排除在民法之外，有阉割民法的倾向。”[13]“它的特点就是主张对民法进行简化，把民法包含的内容简化为商品关系，主体制度理解为商品所有人，客体制度理解为商品，商品的交换就被理解为行为的制度内容。笔者认为，这固然体现了市场经济的特点，但忽视了对人身利益的保护和张扬，是主客体颠倒的结构。人是社会性动物，在行动之前必然要先行组织，所以从逻辑上讲，民法首先是一个组织法，这就要求应该高扬人的价值。”[14]“把民法定义为调整商品关系的法律，难于解释民法对平等主体间的人身关系、继承关系、无偿合同关系的调整，因此这一学说也有不足之处。”[15]
对“商品关系说”的质疑可归结为，其忽略对人身关系的调整。以今日之眼光来看，这种质疑并不为过。
（二）从发展进程上看，“商品关系说”具有一定的合理性
1．从历史合理性的视角认识
“商品关系说”将民法限于调整商品经济关系的法，固然具有一定的局限性和片面性；但是，若脱离历史这一“场域”来对历史上的某一人或事予以评论，则流入了机械唯物主义的“泥沼”。因此，对于“商品关系说”只能历史地看待。
在此，笔者试图以马克思的历史认识论为指导加以解读。人的社会实践活动不仅是马克思主义关于历史认识的起点，同样也是历史价值论的起点，马克思主义对历史价值的阐述正是基于人的实践活动才克服了思辨历史哲学的唯心主义，从而在历史价值论领域实现了革命性的转变。在这里，首要的即是人的活动的历史性。人的实践活动决定了人的存在方式与动物的存在方式有着根本的不同，动物的存在是自然性的，是与自己的生命活动直接同一的，是一成不变的，而人的存在则由于把自己的生命活动作为自己的实践对象从而成为社会的存在、历史的存在。也就是说，人既不是超现实的抽象的存在，也不是自然性的既定的存在，而是自己社会实践活动的产物，是一种过程的结果，即人是自己的历史发展结果，但这是一种能动性的结果；因为人是自己“历史的主体”，而不是如黑格尔所认为的那样人只是历史的客体。简言之，历史是人的存在方式，或者说，人是一种历史性的存在、人是在自己的社会实践活动中产生的，社会实践活动体现了人的本质，人的历史性正是来源于人的社会实践的历史性。实践活动的历史性既表观在历史对人类实践活动的制约，更表现在人类通过实践活动对历史的创造。
从历史视角“商品关系说”，可以发现，商品经济说是民法学界在当时整个社会关注商品经济发展的前提下提出的，而且这种观点既是民法学界发挥主观能动性的产物，也是符合于当时的社会实践。正如谢怀?蛳壬??980年代中期对民法与经济法论争关系最激烈时就指出的，“把民法调整对象限定在‘商品经济关系’是片面的，民法不仅调整商品经济关系，还调整身份关系（亲属关系）和非商品的经济关系。同时，对提倡这一理论的佟柔教授表示充分的理解。在当时的历史条件之下，强调民法是调整商品经济关系的法律，容易得到整个社会特别是国家高层领导的认同”[16]。梁慧星先生对于这种观点，给予了充分的认可，“要说真有什么‘商品经济民法观’的话，是谢先生最先指出这一理论的偏颇。但与时下的过激论者的最大的区别在于，先生是把这一理论放在当时的历史背景中去评价其得失”。
综上，“商品经济说”的提出具有历史的合理J性，合乎人类历史发展的道路与方向。显而易见，在为了改善中国人民生活，适应了经济体制改革发展经济的历史条件下，该说顺应了当时社会发展的潮流。简言之，该说具有历史合理性。就最近的《十二五规划纲要》，其中已经不再提以经济建设为中心。人权理论日渐兴起的当代，以时下的眼光批评与之相异的环境产生的观点，无疑违反了学术批评的“客观性”和“历史性”。
2．从实际需要视角认识
对于“商品关系说”还可以从人的需求层次角度来分析。美国著名心理学家马斯洛在研究人的需求过程中提出的需要层次理论。该理论把人的需求分为五个层次：第一层次为生理需求，指人们对吃、穿、用等最基本的生活需求。这是人类最低一级的需求，也是最起码的需求，否则生命难以维持。第二层次为安全需求，即为保障人身安全，免遭危险和威胁而产生的需求。第三层次为社交需求，即与社会交往而产生的各种需求。人类在社会中生活，往往很重视人与人相互间的交往，希望成为某个团体或组织中有形或无形的成员，得到别人的重视和友谊。第四层次是自尊需求，即为得到别人的尊重与好评而产生的需求。每个人都有自尊心和荣誉感，希望有一定的社会地位和自我表现的机会。第五层次是自我实现需求，即为实现个人抱负和理想所产生的需求。这是最高级的需求。马斯洛认为，人的需求总是由低级向高级逐步发展的，人们首先产生的是最低级需求，当低级需求基本得以满足后，便会追求更高一级的需求[17]。以此回顾改革开放初期，人民尚不能全面彻底地解决温饱问题，即连第一层次的生理需求都尚难满足，何谈其他层面需求的满足，因此，发展经济，增加社会的物质财富，让人民能填饱肚子，满足最基本的生存要求，显然比空喊保障人权口号要来得直接。在当时发展经济就是保障人权的最直接的方式，而经济需要用法律的手段来管理，民事的手段是适应商品经济的经济管理手段，因此，在当时提出的“商品关系说”是无可厚非的。我们必须认清所谓“新人文主义说”不顾历史事实，静止片面孤立地看待问题所导致的明显局限性。



注释:
[1]徐开墅，等．民法通则概论[M]．北京：群众出版社，1988:10.
[2]佟柔．民法原理[M]．修订本．北京：法律出版社，1985:1-2.
[3]西南政法学院民法教研室．中华人民共和国民法教义[M]．重庆：西南政法学院，1980.
[4]坚金，布拉图西．苏维埃民法[M]．北京：法律出版社，1950:6,25,26.
[5]中央政法干校民法教研室．中华人民共和国民法基本问题[M]．北京：法律出版社，1958:19.